Сравнительный анализ правового статуса УЭО

ОРИГИНАЛ

Бизнес в законе № 5, 2013

Дмитрий Викторович Некрасов

Директор департамента таможенного законодательства и правоприменительной практики

Евразийской экономической комиссии,

аспирант Научно-исследовательского центра Российской таможенной академии

e-mail: info-ndv@yandex.ru

Сравнительный анализадминистративно-правового статуса уполномоченного экономического оператора в Таможенном союзе в контексте зарубежной практики таможенного администрирования

(СТАТЬЯ)

Аннотация: В статье проводится сравнительный анализ административно-правового статуса  уполномоченного экономического оператора в Таможенном союзе Республики Беларусь, Республики Казахстан, Российской Федерации и за рубежом. Исследуются отдельные элементы административно- правового статуса экономического оператора.

Annotation: The article  presents a comparative analysis of the administrative-legal status of the authorized economic operator in the Customs Union of Belarus, Kazakhstan, Russian Federation  and abroad. The certain elements of the administrative-legal status of the economic operator are investigated.

Ключевые слова: Таможенный союз; уполномоченный экономический оператор; административно-правовой статус; специальные упрощения; таможенные преимущества; таможенное администрирование; УЭО.

Key words: Customs union; authorized economic operator; administrative-legal status; special simplifications; customs benefits; customs regulation.

Проведение сравнительного анализа административно-правового статуса уполномоченного экономического оператора  (далее – АПС УЭО) в Таможенном союзе Республики Беларусь, Республики Казахстан и Российской Федерации в контексте ведущей зарубежной практики таможенного администрирования  представляется наиболее интересным методом исследования правового института УЭО. Выявление сходства и различия в правовом статусе экономических операторов государств-членов Таможенного союза (далее – ТС)  с одной стороны, и их зарубежных деловых партнёров – с другой, позволяет оценить правовой статус исследуемых субъектов правоотношений, современное состояние правового института УЭО в Таможенном союзе в целом, а также определить возможные перспективы их дальнейшего совершенствования.

Прежде всего, отметим терминологические особенности. Таможенное законодательство ТС не содержит дефиниции понятия «статус уполномоченного экономического оператора». ТК ТС оперирует такой  ерминологией как «статус УЭО присваивается», «условия получения статуса УЭО». На национальном уровне государств-членов ТС используются обороты «заявитель статуса УЭО»,[1] «схема присвоения статуса УЭО».[2] В зарубежном таможенном законодательстве также используется соответствующая терминология: «предоставление статуса УЭО», «статус УЭО представляет собой полномочия», «статус УЭО может быть приостановлен».

По нашему мнению, без проведения анализа положений теории права определить структуру и элементы  АПС УЭО не представляется возможным. В отличие от разработчиков законодательства ТС, европейский законодатель на нормативном уровне установил, что статус УЭО состоит из авторизаций (правомочий) [authorisations] двух видов: «таможенное упрощение» уполномоченного экономического оператора и «защита и безопасность» уполномоченного экономического оператора» (перевод автора).[3]  В других источниках эта же норма переводится следующим образом: «статус уполномоченного экономического оператора представляет собой полномочия двух видов: полномочия экономического оператора, уполномоченного на «таможенное упрощение», и полномочия экономического оператора, уполномоченного на «сохранность и безопасность».[4]

А.В. Малько под правомочием понимает предусмотренную в нормах права и обеспеченную государством возможность участника правоотношения осуществлять определенные деяния или требовать соответствующего поведения от других участников конкретного правоотношения.[5] Этот же автор рассматривает полномочие как комплекс прав и обязанностей, предоставленный субъекту в соответствии с занимаемой должностью для разрешения какого-либо вопроса.  В теории государства и права, науке управления, а также практически во всех отраслях права полномочие рассматривается как составная часть компетенции и статуса органа, должностного лица, лица, выполняющего управленческие функции в организации, а также некоторых иных лиц, реализующих функции, предусмотренные для них законодательством или учредительными документами юридического лица. В этом значении полномочие представляет собой право соответствующего субъекта действовать в определенной ситуации способом, предусмотренным законом или иным правовым актом.

В целях теоретического осмысления правового статуса УЭО в государствах-членах ЕС, его можно структурировать, как совокупность правомочий «таможенное упрощение» и/ или «защита и безопасность» УЭО   с одной стороны, и совокупность полномочий  «таможенное упрощение»  и/ или «защита и безопасность» УЭО,  – с другой. Однако с четом дефиниции «авторизация» в Рамочных стандартах и теории права, термин «авторизация» в п. 2 ст. 13 МТК ЕС, по нашему мнению, следует перевести на русский язык как «правомочие». Соответственно статус УЭО – состоит из правомочий двух видов –  «таможенное упрощение» УЭО и «защита и безопасность» УЭО. В практике таможенного администрирования государств-членов ЕС первый вид авторизации (правомочий) дает возможность УЭО получить преимущества  от определенных упрощений [simplifications] в соответствии с таможенным законодательством. При втором виде авторизации (правомочий), её держатель должен обладать правом на упрощения [facilitations], относящихся к защите и безопасности. Оба вида авторизации (правомочий) можно применять одновременно.

Обозначив терминологические особенности института УЭО в ТС и за рубежом, перейдем к специфике правового статуса УЭО.  Прежде всего отметим, что правовые акты ТС напрямую не определяют субъектов, которым может быть предоставлен правовой статус УЭО. Установлено, что (1) уполномоченный экономический оператор – юридическое лицо, отвечающее условиям  статьи 39 ТК ТС, которое вправе пользоваться специальными упрощениями,[6] и (2) статус УЭО присваивается юридическому лицу, созданному в соответствии с законодательством государства–члена ТС. Исходя из такой правовой конструкции, не ясно может ли исследуемый статус быть присвоен, например, таможенному брокеру или владельцу склада временного хранения. Вместе с тем, нормы Таможенного кодекса ТС (далее – ТК ТС) однозначно определяют, что лицо, которое не вправе пользоваться специальными упрощениями, не является УЭО, т.е. не может обладать искомым статусом. 

Согласно п. 2 ст.41 ТК ТС специальные упрощения применяются только в случаях, если УЭО вправе выступать декларантом товаров, в отношении которых предполагается применение таких специальных упрощений. Считается, что ввиду данной нормы, правовой статус УЭО может быть предоставлен только декларанту, т.е. импортеру или экспортёру товара. Несмотря на то, что специальные упрощения не тождественны правовому статусу УЭО, но являются его структурным элементом, разработчики ТК ТС априори увязываю правовой статус УЭО с правом применения специальных упрощений. Другими словами, нет возможности применения упрощений – нет  татуса УЭО. Соответственно, права и обязанности экономического оператора, порядок взаимодействия  с таможенными органами, гарантии и др. элементы правового статуса УЭО вторичны по отношению к специальным упрощениям. При этом требования и условия к УЭО, стандарты безопасной цепи поставки товаров не связаны де-юре с правовым статусом УЭО в ТС .

Примечательно, что в Руководстве Европейского союза по УЭО  под экономическим оператором понимают экономического оператора  в соответствии со статьей 1(12) Регламента о применении ТК, который считается надежным в контексте совершаемых им таможенных операций, и, таким образом, имеет право пользоваться преимуществами.[7]  Т.е. таможенные преимущества могут быть предоставлены вследствие наличия статуса  надежного экономического оператора, а не наоборот. Между тем, применительно к экономическому оператору[8] со статусом УЭО Рамочные стандарты по безопасности и упрощению мировой торговли  Всемирной таможенной организации  (далее – Рамочные стандарты) устанавливают три признака: (1) субъект должен быть вовлечен в международное перемещение товаров, (2) при перемещении товаров он может заниматься любым видом деятельности, (3) деятельность экономического оператора должна быть одобрена таможенной администрацией как соответствующая стандартами Всемирной таможенной организации (далее – ВТамО) или   эквивалентным стандартам безопасной цепи поставки товаров.

Если первый признак характерен для всех участников ВЭД, а второй уточняет различный характер деятельности УЭО, то третий признак в дефиниции УЭО является основным для экономических операторов, желающих стать  астью системы «таможенные преимущества в обмен на соблюдение требований и условий УЭО». Таким образом, с одной стороны, экономический оператор может заниматься любым видом деятельности (ввоз, вывоз товаров, предоставление услуг таможенного перевозчика, таможенного представителя, хранение товаров на складе временного хранения), а с другой –  сама деятельность экономического оператора должна соответствовать стандартам ВТамО или  безопасной цепи поставки товаров.

В отличие от ТС в государствах-членах ЕС присвоение статуса УЭО не зависит от потенциальной возможности хозяйствующего субъекта пользоваться таможенными преимуществами. Экономический оператор должен лишь быть (1) зарегистрирован на территории Сообщества и  (2) отвечать условиям (критериям) предоставления статуса. В свете вышеизложенного, привязка правового статуса УЭО к условию о правомочиях применения юридическим лицом специальных упрощений диссонирует с зарубежной правоприменительной практикой и стандартами ВТамО.

Несмотря на зарубежный опыт таможенного администрирования, детальность субъектов, вовлеченных в международную торговлю,  в законодательстве ТС и государств-членов ТС и претендующих на получение статуса УЭО, ограничена ввозом товаров для производственной или иной предпринимательской деятельности и вывозом товаров с территории ТС. В отличие от зарубежной практики таможенного регулирования и стандартов ВТамО, законодательство ТС исключает возможность предоставления правового статуса УЭО для таможенных брокеров, перевозчиков, консолидаторов, посредников, операторов портов, аэропортов, терминалов, интегрированных операторов, складов временного хранения, дистрибьюторов и  экспедиторов.

Рассмотрим условия предоставления статуса УЭО как элемент правового статуса. Анализируя условия предоставления АПС УЭО в ТС и за рубежом, отметим следующие сходства и различия. Прежде всего, общими является условия:  (1) соответствие учета таможенным требованиям, (2)  соблюдение заявителем соответствующих законов и правил,   (3) представление информации, указывающей на постоянство торговых помещений,  а также (4) отсутствие судимости  среди старшего персонала экономического оператора. На этом фоне особенностью правоприменительной практики ЕС в части представления статуса УЭО является условие о финансовой устойчивости, наличие логистической системы, которая разделена между товарами Сообщества и не Сообщества при ведении учета, а также выполнение соответствующих стандартов по защите и безопасности. В этой связи отметим, что условие  о  соответствующей логистической системе, например, установлено в правовых актах РФ.[9]  Что касается правоприменительной практики США, то условия предоставления статуса УЭО сопряжены, прежде всего, с безопасной цепью поставкой товаров, а также оценкой соответствия критериям безопасности.  Вместе с тем, условия присвоения статуса УЭО, установленные пунктами  1-4 ст. 39 ТК ТС являются особенностью таможенного регулирования в ТС и, на наш взгляд, существенно не диссонируют с зарубежной правоприменительной практикой. Принципиальное отличие в рассматриваемой части заключаются в требованиях обеспечения   уплаты таможенных пошлин, налогов на сумму, эквивалентную одному миллиону евро, а также отсутствие условия о соответствии деятельности юридического лица стандартам безопасности, безопасной цепи поставки товаров. Таможенное законодательство ТС в отличие от зарубежного не категорирует уполномоченных экономических операторов в зависимости от вида предпринимательской деятельности, не позиционирует требования  предоставления правового статуса УЭО.

Поскольку возможность применения специальных упрощений является одним из основных критериев, обуславливающих предоставление статуса УЭО в ТС, рассмотрим специальные упрощения (таможенные реимущества) как элемент правового статуса УЭО, применяемые   в отечественной и зарубежной практике. Во-первых, данный элемент АПС УЭО имеет свои терминологические особенности. В зарубежной практике для обозначения исключительного права экономического оператора на совершение (особых, специальных – прим. автора) таможенных операций применяется термин «преимущества» [benefits], в то время как  в ТС «специальные упрощения». По нашему мнению, такая особенность в таможенном законодательстве ТС  связана с формированием института УЭО  на основе института «специальных процедур» для уполномоченных лиц, который ранее имел место    в таможенном законодательстве России, Белоруссии и Казахстана.   Для удобства анализа мы также используем термин «специальные преимущества». Во-вторых, перечень специальных упрощений, применяемых УЭО в практике таможенного администрирования в ТС и за рубежом, отличается. За исключением сформулированного перечня преимуществ Рамочные стандарты не только не дают дефиницию понятия «таможенные преимущества» (специальные упрощения), но и не содержат положений, рекомендаций относительно того, какие преимущества могут быть (должны) предоставлены для УЭО, в том числе в зависимости от вида его предпринимательской деятельности. Данный вопрос разрешается таможенными администрациями в рамках разработки и реализации национальных, региональных и др. программ УЭО. 

Согласно материалам ВТамО и специализированным руководствам по развитию института УЭО сформулированный перечень возможных таможенных преимуществ имеет различные классификации. Например,  предусмотренное ст. 41 ТК ТС специальное упрощение как (1) «временное хранение товаров в помещениях, на открытых площадках и иных территориях уполномоченного экономического оператора» корреспондирует к преимуществу «меньше дислокации» группы «Результаты для торговли, полученные от использования упрощений»; (2) «выпуск товаров до подачи таможенной декларации» связано с преимуществом «сокращенный состав  сведений для выпуска груза» группы А «Меры по ускорению выдачи груза, сокращению времени транзита и уменьшению затратах на хранение»;[10]  3) «проведение таможенных операций, связанных с выпуском товаров,   в помещениях, на открытых площадках и иных территориях УЭО» соотносится с «альтернативными местами контроля, как, например, на складе или в помещениях трейдера» группы преимуществ «Время выполнения и предсказуемость».

Таким образом, таможенные службы при разработке программ УЭО и  в целях совершенствования АПС УЭО вправе вводить в программы УЭО преимущества (специальные упрощения) из упомянутого перечня ВТамО и ведущей практики таможенного администрирования с учетом особенностей действующего таможенного законодательства. Поскольку в рекомендациях ВТамО и зарубежном опыте таможенного регулирования отсутствует стандарт рекомендуемого набора таможенных преимуществ (специальных упрощений), то выводы о соответствии или несоответствии международной практике преимуществ, установленных статьей 41 ТК ТС, могут носить субъективный характер и зависят от профессионального, научного стажа исследователя. С другой стороны, определенный набор преимуществ может стать неким стандартом в том случае, если он утвержден в рамках  программы УЭО. Тем не менее, исследование зарубежного таможенного законодательства и правоприменительной практики способствует выявлению характерных особенностей правового регулирования, которые позволяют определить возможные ориентиры для совершенствования правового статуса УЭО. В частности, несмотря на нескольких десятков преимуществ, существующих в зарубежной практике таможенного администрирования, согласно Модернизированному таможенному кодексу ЕС экономические операторы могут применять в качестве «специальных» преимуществ (упрощений) только пять:

(1) уведомление таможней экономического оператора до прибытия товаров на таможенную территорию Сообщества, если в результате анализа риска защита и безопасность, груз выбран для дальнейшего физического контроля;

(2) подача краткой декларации на ввоз или вывоз, содержащей сокращенные данные;

(3) держатель сертификата УЭО подлежит  меньшему физическому и документарному контролю, чем другие  экономические операторы; 

(4) проведение необходимого контроля в первоочередном порядке;

(5) проведение  контроля в месте, отличном от места, где таможня проводит контроль. Таким образом, единственным совпадающим элементом правового статуса УЭО в отечественной практике и практике таможенного администрирования ЕС является преимущество «альтернативного места контроля,  например, на складе или в помещениях трейдера» группы преимуществ «Время выполнения и предсказуемость», которое рекомендовано Рамочными стандартами. В этой связи, ввиду разного набора преимуществ для экономических операторов государств-членов ТС и ЕС перспективная идея о взаимном признании правового статуса УЭО может быть просто нивелирована.

Исследование таможенных упрощений (преимуществ) в правоприменительной практике таможенного администрирования в Таможенном союзе и за рубежом позволило прийти к пониманию того, что под таможенными упрощениями (преимуществами) понимают право экономического оператора на совершение таможенных операций с использованием льгот, т.е. механизма дополнения основных прав экономического оператора  специфическими возможностями юридического характера. При этом специальные упрощения являются частью таможенных упрощений (преимуществ), однако их применение как исключительного права на совершение таможенных операций возможно лишь специальным субъектом таможенных правоотношений – участником ВЭД, деятельность которого одобрена таможенной администрацией как соответствующая стандартам ВТамО или эквивалентным стандартам безопасной цепи поставки товаров.   

Сравнительный анализ отечественной и зарубежной практики таможенного администрирования позволят выявить сходства и различия правового статуса УЭО в ТС и за рубежом, а также прийти к пониманию необходимости дальнейшего развития института УЭО на таможенной территории Таможенного союза. В этом контексте, направления совершенствования правового статуса УЭО в ТС на современном этапе, на наш взгляд, сводятся к следующему:

Совершенствование понятийного аппарата института УЭО (на теоретическом и законодательном уровне дать определения понятиям «таможенные упрощения», «таможенные преимущества», «специальные упрощения», «правовой статус уполномоченного экономического оператора»);

Расширение категорий субъектов – участников программ УЭО (рассмотреть возможность предоставления статуса УЭО таможенным представителям, таможенным перевозчикам, владельцам СВХ и др.);

Расширение перечня специальных упрощений для УЭО (например, сопряженных с упрощением таможенного контроля: проведение необходимого контроля в первоочередном порядке, освобождение от определенных форм таможенного контроля, снижение степени таможенного контроля);

Категорирование статуса УЭО (разработка критериев, требований и условий предоставления статуса УЭО в зависимости от вида деятельности УЭО, уровня соответствия требованиям безопасной цепи поставки товаров ВТамО и передовой правоприменительной практике);

Совершенствование требований и условий предоставление статуса УЭО, в т.ч. посредством формирования единых требований и условий (в этой связи целесообразно обратиться к Рамочным стандартам ВТамО );

Разработка единой программы УЭО на основе единых для ТС подходов   (программа минимум – в каждом государстве-члене ТС; в перспективе – единой программы УЭО на территории ТС);

Разработка единых подходов авторизации  (предоставления статуса УЭО) таможенными службами государств-членов ТС ( признание статуса УЭО должно быть основано на унифицированной структурированной методологии, которая включает в себя такие процессы, как рассмотрение представленной заявителем  документации, активов на предприятии и процессов безопасности с целью определения соответствия основным международным стандартам Рамочных стандартов безопасности и упрощения мировой торговли);

Взаимное признание правового статуса УЭО таможенными органами Белоруссии, Казахстана и России (программы  УЭО должны включать хорошо разработанные критерии безопасности, быть полностью рабочими; таможенные органы должны иметь процедуры по контролю соблюдения обязательств УЭО);

Создание единой информационной системы взаимодействия таможен и экономических операторов в рамках программы УЭО (разработка и внедрение в работу единого информационного продукта, обеспечивающего оперативное взаимодействие (1) таможенных органов государств-членов ТС в части авторизации (предоставления статуса) УЭО, применения мер таможенного контроля, а также (2) сотрудничество, обмен информацией таможенных органов и  участников ВЭД в соответствии с требованиями ВТамО ).

В завершении  отметим, что тематика совершенствования  правового статуса УЭО интересна и перспективна как в научной среде, так на практике.    На сегодняшний день существует комплекс вопросов в этой области, которые по нашему мнению, должны быть позиционирован в рамках разрабатываемой концепции совершенствования таможенного администрирования в Таможенном союзе. В связи с этим исследование рекомендаций Всемирной таможенной организации, передовых программ УЭО, правоприменительной практики,  а также научно-практических разработок, посвящённых тематике уполномоченного экономического оператора, являются необходимым условием для генерирования идей и положительного опыта в целях дальнейшего совершенствования таможенного законодательства Таможенного союза Белоруссии, Казахстана и России.     

Рецензия на статью

   

Замечания и предложения по опубликованному материалу просьба направлять автору на электронную почту: info-ndv@yandex.ru (Д.В. Некрасов)
хххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххх

 

 

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

[1] Пп. 24 п. 11 приложения к Приказу ФТС РФ от 14.09.2011 № 1877 «Об утверждении Административного регламента Федеральной таможенной службы по предоставлению государственной услуги по ведению реестра уполномоченных экономических операторов».

[2] Приложение 3 к Приказу Министерства финансов Республики Казахстан от 08.10.2012 № 456 «Об утверждении регламентов государственных услуг, оказываемых Комитетом таможенного контроля Министерства финансов Республики Казахстан».

[3] 2.The status of authorised economic operator shall consist in two types of authorisations: that of a ‘customs simplification’ authorised economic operator and that of a ‘security and safety’ authorised economic operator.

[4] Модернизированный таможенный кодекс Европейского союза ( Перевод с английского М.В. Миронова). –М.: ООО «ТБЦ», 2013.– С. L145/26.

[5] А.В. Малько. Теория государства и права/ А.В. Малько. – М.: Юрист, 2001.–С. 282.

[6] П.1 ст. 38 Таможенного кодекса Таможенного союза (в редакции Протокола № 16 от 16 апреля 2010 года). Приложение к Договору о Таможенном кодексе Таможенного союза, принятому Решением Межгосударственного совета ЕврАзЭС, принятого на уровне глав государств от 27 ноября 2009 года № 17. ИПС «КонсультантПлюс».

[7] Authorised economic operators guidelines. Approved by the CCC-GEN (AEO subsection) on 17 April 2012. European Comission. –P.7.

[8] УЭО – это сторона, вовлеченная в международное перемещение товаров при выполнении любой функции (деятельности) [function], одобренной таможенной администрацией, как соответствующей стандартам ВТамО или эквивалентным стандартам безопасной цепи поставки (перевод автора). (Annex I. Definitions. . SAFE. Framework of standards to secure and facilitate global trade. –World customs organization, June 2012.-Page I/1 ).

[9] Пп.3 п.3 Федерального закона Российской Федерации от 27.11.2010г. № 311 «О таможенном регулировании в Российской Федерации». ИПС «КонсультантПлюс».

[10] Annex III. SAFE. Framework of standards to secure and facilitate global trade. –World customs organization, June 2012.-Page III/14-15.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Ключевые слова, поисковые фразы: уполномоченный экономический оператор, УЭО, добросовестный участник ВЭД, институт уполномоченного экономического оператора, административно-правовой статус УЭО, авторизация УЭО, авторизация уполномоченного экономического оператора, оценка экономического оператора, правовой статус уполномоченного экономического оператора, взаимное признание правового статуса УЭО, специальные преимущества, таможенные упрощения, специальные упрощения, таможенные льготы, упрощение торговли, безопасная цепь поставки товаров, Всемирная таможенная организация, Рамочные стандарты безопасности и упрощения мировой торговли, ВТамО, ВТО, сравнительный анализ, евразийская экономическая комиссия, ЕЭК, департамент таможенного законодательства и правоприменительной практики, директор департамента таможенного законодательства и правоприменительной практики ЕЭК, российская таможенная академия, РТА, таможенная академия, научно-исследовательский центр, НИЦ, НИЦ РТА, наука, научные статьи таможня, таможенная проблематика, исследование проблем в таможне, международные стандарты, передовая практика,  международное таможенное право, административное право, Федеральная таможенная служба,  ФТС, РТА наука, наука РТА, РТА: НАУКА, международная конференция, круглый стол, таможенный форум, таможенный контроль, таможенное регулирование, таможенное администрирование, Некрасов Дмитрий Викторович, статьи Некрасова Д.В., диссертация Некрасова Дмитрия, отдел таможенного законодательства, пробелы в российском законодательстве, таможенное законодательство, совершенствование таможенного законодательства правовой режим, научная работа, диссертационная работа, научные публикации таможня, Таможенный союз, ТС.